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鼓勵創業投資再出新政
證監會明確IPO審核中創業投資基金持股鎖定期

來源:投資發展部(研究中心)  時間:2017-06-05

2017年6月2日,中國證券監督管理委員會(下稱“證監會”)發布了《發行監管問答——關于首發企業中創業投資基金股東的鎖定期安排》(下稱“發行監管問答”)與《私募基金監管問答——關于首發企業中創業投資基金股東的認定標準》(“私募監管問答”),對A股IPO(首次公開發行,即“首發”)審核中掌握的首發企業中創業投資基金股東的鎖定期的原則和要求及適用該政策的創業投資基金的具體認定標準進行了明確。這是繼不久前財政部和國稅總局出臺有關創業投資企業的稅收試點政策后,國務院下屬機構為落實《國務院關于促進創業投資持續健康發展的若干意見》精神的又一重要舉措。

1. 發行人有實際控制人的情況下,非實際控制人的創業投資基金股東適用上市后一年的鎖定期

針對首發審核中發行人在首次公開發行前持股的股東以及發行人的控股股東、實際控制人所持股份的鎖定期,《公司法》及相關證券交易所的《股票上市規則》均存在一般性要求。根據《公司法》第141條的規定,發行人的任何股東持有的發行人首發前已發行的股份,自發行人股票在證券交易所上市之日起一年內不得轉讓。而根據滬深證券交易所的股票上市規則的有關規定,發行人的控股股東、實際控制人所持股份應適用比《公司法》的上述規定更長的鎖定期,即自發行人股票上市之日起36個月內不得轉讓。

證監會在發行監管問答中重述了上述規則,若發行人有實際控制人的,非實際控制人的創業投資基金股東所持股份按照《公司法》第141條的規定執行,即適用在證券交易所上市后一年的鎖定期。

2. 發行人沒有或難以認定實際控制人的情況下,符合一定條件的創業投資基金股東的鎖定期特別安排

在首發中,存在一種相對較為少見的情況,即發行人沒有或難以認定實際控制人。在此種情況下,為確保發行人股權結構穩定、正常生產經營不因發行人控制權發生變化而受到影響,審核實踐中要求發行人的股東按持股比例從高到低依次承諾其所持股份自上市之日起鎖定36個月,直至鎖定股份的總數不低于發行前股份總數的51%。上述要求在數年之前即見諸于證監會對保薦代表人的培訓內容當中,并在多個發行人無實際控制人的首發案例中得到了印證。此項要求對于持有股份分散、控制權不明的擬上市公司較高比例股份的創業投資基金而言,無疑造成了退出上的遲延和負擔。而此次的發行監管問答明確,創業投資基金可適用一項特別安排,即在發行人沒有或難以認定實際控制人的情況下,對于非發行人第一大股東但位列合計持股51%以上股東范圍,并且符合一定條件的創業投資基金股東,可適用《公司法》第141條下在證券交易所上市后一年的鎖定期,一定程度上減輕了上述負擔。

值得提示的是,無論是對發行人有實際控制人情況下創業投資基金鎖定期的重述,還是對發行人沒有或難以認定實際控制人的情況下給予的特別安排,均僅為創業投資基金股東在相應情況下的鎖定期的一般規則,若創業投資基金股東本身還存在其他的特殊情況,例如突擊入股,則創業投資基金股東還將適用該等特殊情況下的特別鎖定期。

3. 享受特別安排的創業投資基金的條件

根據私募監管問答,依據《國務院關于促進創業投資持續健康發展的若干意見》(國發〔2016〕53號),創業投資基金主要指向處于創建或重建過程中的未上市成長性創業企業進行股權投資,以期所投資企業成熟后主要通過股權轉讓獲得資本增值收益的私募股權基金。關于首發企業中創業投資基金所持股份鎖定期的政策是對專注于早期投資、長期投資和價值投資的創業投資基金給予的特別安排。

私募監管問答同時明確發行監管問答中提到的“符合一定條件的創業投資基金股東”需符合以下全部條件:

(1) 創業投資基金首次投資該首發企業時,該首發企業成立不滿60個月。

(2) 創業投資基金首次投資該首發企業時,該首發企業同時符合以下5/2/2條件,即:(a)經企業所在地縣級以上勞動和社會保障部門或社會保險基金管理單位核定,職工人數不超過500人;(b)根據會計師事務所審計的年度合并會計報表,年銷售額不超過2億元、資產總額不超過2億元。

(3) 截至首發企業發行申請材料接收日,創業投資基金投資該企業已滿36個月。

(4) 按照《私募投資基金監督管理暫行辦法》,已在中國證券投資基金業協會(“基金業協會”)備案為“創業投資基金”。

(5) 該創業投資基金的基金管理人已在基金業協會登記,規范運作并成為中國證券投資基金業協會會員。

其中,投資時點以創業投資基金投資后,被投企業取得工商部門核發的營業執照或工商核準變更登記通知書為準。相關指標按投資時點之上一年末的數據進行認定。投資時點以第一次投資為準,后續對同一標的企業的投資均按初始時點確認。

從上述條件中可見,私募監管問答排除了有關鎖定期的特別安排對(i)在基金業協會備案為股權投資類或其他非創業投資類的基金以及(ii)境外基金的適用,且(iii)所適用的境內創業投資基金也是按照《私募投資基金監督管理暫行辦法》在基金業協會(而非按照《創業投資企業管理暫行辦法》在發改委系統)備案的創業投資基金。符合條件的創業投資基金由其基金管理人向保薦機構提出書面申請,經保薦機構和發行人律師核查確認后,再由保薦機構向證監會發行審核部門提出書面申請。

最后,發行監管問答還列出了一項兜底條款,對于存在刻意規避股份限售期要求的,證監會將按照實質重于形式的原則,要求相關股東參照控股股東、實際控制人的限售期進行股份鎖定。

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